合同审查不可忽视的九大要素

 一、 务必搞清楚你代表谁

 大家别觉得好笑，很多年轻律师或法务常常忽略这一点，上来也不问就一气修改，也不知道是代表谁在说话，改着改着就迷糊了。

 在审阅合同前，务必搞清楚合同主体是谁，这是审阅合同的逻辑起点，也是基本的法律意识。代表不同的主体（比如代表甲方还是乙方），意味着代表不同的利益和立场。

 二 、务必搞清楚合同的商业逻辑

 合同是什么，站在老板的角度，合同就是利益，就是钱；站在律师或者法务的角度，合同是用法律的语言对商业安排进行更为逻辑和规范的表述。每一类合同代表着不同的商业逻辑，也就有着不同的权利义务条款。

 比如，投资协议是叙述投资人之间以及与被投资企业之间的权利义务关系，这样的一个定位，可以极大的让审核者去把握这类合同应当具有什么样的核心条款，如投资的金额、投资人的权益占比、投资的前提条件、投资的承诺与保证、投资人的优先权等条款几乎必不可少。

 如果是章程呢，虽然也是投资人之间签署，但是它更倾向于投资人之间对于公司内部治理等内部运营关系的安排，因此会有不同的条款安排。

 了解了合同的商业逻辑，剩下的就是根据各方谈判的情况，用法律的语言和方式进行逐一呈现和表述，就不会出边。

 三 、务必搞清楚合同的具体商业背景

 如果弄清合同的商业逻辑更多关于合同条款的完整性，那么弄清合同的具体商业背景则是为了更好的根据每一份合同的特殊商业背景和谈判的情况来调整合同，使之更符合各方的商业诉求。

 每一份合同都有自己特殊的商业背景。比如，什么样的客户，什么样的参与方，什么样的负责人，什么样的商业安排，他们是怎么谈的，在哪些要点上达成了一致等等。

 我要说的是，客户邮件上所展现的信息永远会比实际发生的情况缺失很多重要信息。因此，既要认真看客户发来的邮件，也不能完全只依赖邮件闷头干活。当感觉对背景不了解或不清晰时，务必与客户进行沟通。了解商业背景，非常有助于审核者对整个项目的把握和了解，有助于增强对合同的感性认识和商业感觉，从而有助于合同审核。

 四 、务必弄清楚合同架构

 审阅合同的最常见问题之一，是“只见树木，不见森林”，容易迷失在条款的汪洋大海中，前后脱节，条款重复，甚至条款之间产生冲突。

 梳理整个合同架构，弄清合同的条款架构和逻辑展开，甚至能背出合同都有哪些条款，他们的各自意义是什么，将非常有助于更为深刻的理解合同条款，并对合同审核更为自信。

 五 、抓住合同的核心条款

 同样一份股权转让合同，可以上百页，也可以就一页完事。上百页自有其必要，就一页也有其特殊商业背景。

 但是，无论多长的合同，核心条款就那几条，一定要重点抓住，用放大镜仔细察看。不能因为顾此失彼，过于纠结小细节而忽略了对重点条款的重点关注，最终迷失在条款大海中。

 六、 商业条款与法律条款

 作为法律工作者，法律条款如果有问题是必须要改的。

 但是，对于商业条款，比如投资人要的投资收益是单利还是复利，年化10%还是15%计息，是一次性支付还是分期支付，这些属于商业条款，如何处理呢？

 如果你是了解整个谈判过程和商业背景的，这些商业条款如果已经谈定，自然不能动，否则吃力不讨好。如果你不了解，你可以问，如果你能问到的项目负责人不确定，对于商业条款，以批注的方式来提示最为稳妥。

 当然，再往细说，年化利率压根就不用批注提示，但是单利还是复利（尤其是既没有强调是复利，也没有明确是单利时）以及支付方式，则用批注调整是可以的，复利有利于投资人，支付方式变成分期也有利于投资人进行一定的风险控制。

 所以同样是商业条款，也要一事一议，根据不同的条款进行不同的处理，这便是处理问题的法律感觉。

 七 、不要随意去造条款

 对于一些合同缺失的标准条款，有些背景下可以简化处理，直接写条款。

 这种方式容易带来的问题是不一定准确或者专业，随意性过大，对于一些非常正式的职业化程度比较高的场合，如果经验跟不上，容易造成条款的单薄和必要内容的缺失。

 更多时，可以去翻开之前用过的合同，找到一些好的条款，这些条款通常是经过了很多商业和法律实践总结出来的，可以直接为我所用或作为一个好的参照。

 八、 以履行合同的心态去修改条款

 你要明白，合同是在为大家订立行动准则。因此清晰和有可执行性十分重要。当然，合同很多时候是对风险的一种预设，换句话说，这些风险是假想的，有的不太可能发生，有的发生几率不大，但又必须写进合同。极端的说1%的风险，一旦发生可能就是100%的损失，因此，多数情况下，大家都不敢掉以轻心。正因为如此，如何确保一旦发生合同约定的情形，合同已经很明确的写明解决路径就显得非常重要。

 实践中，经常出现的问题是，合同到履行后，发现关键条款或者关键问题没有写清楚，比如前后履行次序没有明确，流程交代不清，履行标准不明，要签署的文件也不是太清楚，太多原则性表述等，最后形成争议。

 因此，在审核合同中，对于在履行过程中很可能会实际发生的条款，对于届时合作各方会用放大镜反复查看的条款，务必确保其清晰、明确、可落地和可执行，而不是花拳秀腿，经不起推敲，从而给合同履行造成严重困难。

 当然，不是所有的问题或者预设的风险，都需要从1写到10无缝对接的，这需要根据项目的具体情况进行取舍，有的甚至需要一个原则性表述即可而无须展开，有的则相反，越详细越好，不得不说，这考验审核者的功底！

 九、 务必认真对待每一处修改

 切记，你的每一处修改都可能会被合作对方challenge，因此，你要确保你的每一处修改都make sense，都有足够的理由，无论是法律上的还是商业上的。

 你的任何一次随意的未经大脑的修改可能会被对方抓个正着，而让你的修改毫无意义，甚至让你难堪不已。

 因此，请务必认真对待你的每一处修改！

 修订状态便于看合同的参与者了解你所修改的地方，干净版本则会隐去你的修定之处，不利于对方审阅。

 因此，千万不要用干净模式修改协议或接受全部修订后发给参与方，既不专业，也容易让对方对你的诚信产生不利的判断。

来源：智善